Расчет упущенной выгоды образец и примеры расчета

Упущенная выгода (УВ) — это недополучение денег компанией и нарушения ваших прав из-за деятельности третьих лиц, от которых зависят поставки товара, логистика и другие важные условия функционирования бизнеса. Она относится к виду убытков согласно ч.2 ст.15 ГК РФ и часто превышает размер реального ущерба.

Законодательство дает возможность предпринимателю восстановить потерянную прибыль из-за падения оборота через суд, но необходимо вовремя доказать не только заявленную сумму, но и вину партнеров. Возмещение убытков имеет имущественный характер.

Что такое упущенная выгода

Упущенная выгода – это вид убытка, который подразумевает недополучение прибыли. Это происходит из-за незаконных действий третьих лиц или партнеров, от чьих товаров зависят успех и функционирование бизнеса.

Недополучение дохода не по вине предпринимателя – конфликтная ситуация. Поэтому в 90% случаев история с упущенной выгодой переносится в суд. Именно через суд предстоит защитить гражданские права через возмещение убытков. Однако не всегда третьи лица согласны пойти на такой шаг.

В судебной практике есть случаи, когда пострадавшему истцу удавалось взыскать «недошедшую» прибыль, однако сделать это не так просто, как кажется на первый взгляд. Решение спорных ситуацию предполагают юридическую и нормативную базу.

Нормативная база

Не зря вспомнили про гражданские права, потому что понятие упущенной выгоды закреплено в 15 статье ГК РФ. В ней сказано, что пострадавшее лицо имеет право полного возмещения причиненных ему убытков. Вот дословная цитата из второго пункта:

« Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) .

Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы»

Где еще прописана возможность взыскания упущенной выгоды:

• ФЗ №35 от 26 марта 2003 года «Об электроэнергетике»;
• ФЗ №7 от 10 января 2002 года «Об охране окружающей среды»;
• ФЗ №108 от 18 июля 1995 года «О рекламе»;
• Приказ МЧС №482 – как раз посвящен методике определения размеров вреда жизни, здоровью и имуществу юридических / физических лиц;
• Письма Госналогслужбы 22 февраля 1996 года и 25 июня 1997 года;
• Постановление правительства №262 7 мая 2003 года – посвящен возмещению убытков владельцев земельных участков.

Как видно, в 15 статье Гражданского кодекса РФ говорится и о реальном ущербе. Получается, юридический документ разграничивает реальный ущерб и недополучение дохода. К каждому виду убытка существуют есть разные юридические подходы.

Отличие от реального ущерба

Не путайте упущенную выгоду с реальным ущербом. Реальный ущерб – это когда наносится материальный урон, что приводит к ухудшению финансового положения. То есть в первом случае речь идет о физическом уровне имущества, а во втором – об отсутствии ожидаемого дохода. Впрочем, для закрепления отличий обратимся к наглядным примерам.

Примеры упущенной выгоды

К примеру, компания заказала у крупного поставщика партию слонов. Доставка слонов так задержалась, что магазин не досчитался прибыль от продаж. Могло быть продано гораздо больше слонов, если бы не нарушение сроков доставки. Это и есть упущенная выгода.

Или другая, более серьезная ситуация. Крупный дилер авто решился на масштабный ремонт одного торгового помещения. В ходе работ исполнители повредили стены, линии коммуникации и не убрали после себя строительный мусор. Здесь компания получила реальный ущерб – нанесен урон помещению. И поэтому имеет право обратиться в суд за принудительным взысканием средств на восстановление.

Остановимся на сфере ремонта, где случается не только реальный ущерб, но и недополучение дохода. Чаще всего это связано с некачественным сервисом исполнителя. Так, уже знакомый нам и несчастный автодилер заказал ремонт торгового помещения.

По вине исполнителя случился простой. Отделка была сделана качественно, но из-за организационных причин центр долго не приступал к продаже автомобилей. За это время не было продаж, что считается упущенной.

Поэтому управляющий дилерского центра потребует возмещения недополученного дохода и обратится в суд. И ему предстоит доказать, что если бы не простой по вине исполнителя, то был бы и доход.

Сколько заплатит виновник

В законодательстве нет четкой суммы, которую компания может взять с виновника. Компания уверена, что недополучила миллион, — значит, есть шансы на миллион.

Поставщик не привез вовремя фурнитуру, из-за этого магазин не собрал вовремя мебель и не передал клиенту. Клиент отказался от мебели из-за задержки и не стал платить.

Магазин считает, что он потерял двести тысяч рублей: сто тысяч рублей за заказ и сто — от потенциального клиента. По практике магазина, каждый довольный клиент приводит своего друга в магазин.

Возмещение упущенной выгоды:

статьи Гражданского кодекса 393-я и 15-я

постановления Верховного суда № 25, № 7

Самим определить размер возмещения за упущенную выгоду недостаточно. Если поставщик из нашего примера откажется платить, магазину придется идти в суд и обосновывать размер в суде. А тот может решить, что двести тысяч — это много, хватит пятидесяти.

В Гражданском кодексе и разъяснениях Верховного суда есть рекомендации по расчету возмещения. Вот они: расчет должен быть достоверным, соответствовать действительности и подтверждаться документами.

Единого списка документов для всех конфликтов нет. Список зависит от ситуации и договора, но чем больше документов, тем лучше. Итак, магазин хочет получить с поставщика деньги, и вот что он может собрать для суда:

• договор с поставщиком со сроком поставки;
• выписку из банка с подтверждением оплаты поставки;
• письма магазина, где он напоминает о сроке и требует доставить вовремя, потому что горит заказ;
• досудебную претензию о взыскании упущенной выгоды;
• прайс-лист на мебель с отметкой стоимости конкретного заказа;
• подтверждение заказа клиента. Подходят: запись в ЦРМ магазина, электронное письмо клиенту, замеры кухни под мебель, выписка из банка с предоплатой за заказ;
• статистику по лояльным клиентам, которая подтверждает, что лояльные клиенты приводят новых. Подходит статистика за год, при этом из статистики должно быть видно: вот конкретный клиент, он привел нового, и новый заказал на такую же сумму. К статистике можно приложить исследования других компаний.

В упущенную выгоду не входят деньги, которые компания тратит на бизнес. Вот наш магазин. Чтобы работать, он платит налоги, аренду, зарплату, — это обычные расходы, которые не зависят от конкретного заказа. Такие расходы нельзя взыскать.

Как взыскать убытки? Актуальные позиции судебной практики, которые помогут в суде

Несмотря на то что реформа ГК РФ снизила стандарт доказывания в спорах о взыскании убытков, на практике доказывать их все еще сложно. Суды присуждают истцам в среднем только 39% от сумм заявленных требований. На какие позиции судебной практики об убытках нужно обратить внимание участникам споров? Можно ли ограничить объем ответственности в договоре?

Рассказывают:

Вера Рихтерман,

партнер судебно-арбитражной практики АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»

Владимир Родионов,

юрист судебно-арбитражной практики АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»

В зыскание убытков – это универсальный способ защиты нарушенного права. Однако сегодня бизнес испытывает сложности при доказывании как факта причинения убытков, так и их размера.

Когда 6 лет назад проводилась масштабная реформа ГК РФ, казалось, что ситуация со взысканием убытков должна наладиться и они станут более эффективным инструментом для защиты интересов бизнеса. Однако сегодня вопросов по-прежнему много.

НА ЗАМЕТКУ

Данные судебной статистики показывают постепенное весьма существенное снижение количества споров о взыскании убытков из договоров с 2016 года. В 2020 году их было около 9 тысяч – это в 3 раза меньше, чем в 2016 году.

За последние 5 лет в среднем суды удовлетворили около 75% исков о взыскании убытков. Это хорошая новость. Однако есть и плохая: в среднем суды взыскивают только 39% от сумм заявленных требований, то есть значительно меньше половины.

Это говорит о том, что:

• • у бизнеса есть сложности с доказыванием убытков,
  • бизнес все меньше доверяет этому институту, предпочитая альтернативы, например взыскание неустойки.

Распространенные случаи взыскания убытков

Нарушение договора, в том числе будущее. Самый распространенный случай взыскания убытков – нарушение договора (например, контрагент не поставил товар или поставил товар ненадлежащего качества). Нарушение может быть как состоявшимся, так и будущим: если ваш контрагент очевидно не может исполнить договор, вы можете отказаться от этого договора и взыскать с него убытки (п. 2 ст. 328 ГК РФ). Например, если заказчик понимает, что подрядчик не успеет в срок достроить здание, он отказывается от договора и взыскивает с подрядчика убытки (п. 2 ст. 715 ГК РФ).

Предоставление недостоверных заверений — другой пример возможной ситуации взыскания убытков. Причем в коммерческих договорах убытки можно взыскать, даже если контрагент не знал, что его заверения являются недостоверными (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ).

Нарушение фидуциарных обязанностей. Речь идет, прежде всего, об ответственности в рамках корпоративных отношений – взыскании убытков с менеджмента компании и контролирующих лиц (ст. 53.1 ГК РФ).

Причинение внедоговорного вреда. Встречаются типичные ситуации, например нарушения интеллектуальных прав, когда патентообладатель требует взыскать убытки. Но бывают и нестандартные кейсы.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Суд вынес решение о признании за истцом права собственности на помещения на основании поддельных документов. Когда выяснился факт фальсификации доказательств, проигравшая сторона смогла не только вернуть свое имущество, но и взыскать с истца 10 млн рублей убытков. Это была упущенная выгода, образовавшаяся в результате лишения проигравшей стороны правом пользоваться своим объектом недвижимости на протяжении 4 месяцев.

Возмещение убытков, причиненных правомерными действиями. Речь идет в том числе об убытках, причиненных лицу в связи с реализацией его контрагентом права на произвольный отказ от договора (например, ст. 717 ГК РФ).

Приведенные основания не исчерпывают возможные случаи взыскания убытков. Это универсальный способ защиты, который можно использовать в самых разных ситуациях.

Реальный ущерб и упущенная выгода

Убытки делятся на реальный ущерб и упущенную выгоду.

На первый взгляд, такое деление кажется сугубо теоретическим, но на самом деле оно имеет и практические последствия, например:

• требования о взыскании упущенной выгоды не учитываются при определении признаков банкротства (п. 2 ст. 4 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»),
• в рамках банкротства требования о взыскании упущенной выгоды подлежат субординации (п. 3 ст. 137 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»),
• взыскание упущенной выгоды часто блокируется законом (например, в договоре энергоснабжения по п. 1 ст. 547 ГК РФ) или договором.

В связи с этим в судах нередко ведутся споры, в которых сторона пытается доказать, что ее убытки — это именно реальный ущерб, а не упущенная выгода.

Реальный ущерб могут составлять:

• расходы, связанные с нарушением договора. Например, контрагент не поставил товар, в связи с этим судно простаивает в порту — можно взыскать убытки за простой судна;
• расходы на заключение замещающей сделки: поставщик пообещал продать 100 единиц товара по 100 рублей за штуку, но договоренности не исполнил. Через неделю покупателю пришлось приобрести то же количество товара по 120 рублей за штуку. Дельта в 20 рублей за штуку – это сумма убытков, которую покупатель может взыскать с первого поставщика;
• стоимость уничтоженного имущества;
• расходы на восстановление права, в частности расходы на ремонт поврежденного имущества.

НА ЗАМЕТКУ

Если по вине контрагента лицо не смогло участвовать в закрытом конкурсе, получится ли взыскать убытки?

Российский суд, скорее всего, откажет во взыскании. За рубежом работает институт взыскания убытков за утраченный шанс. Если в закрытом конкурсе принимало участие 4 компании, то у пятого участника, который не смог принять участие из-за своего контрагента, был бы 20% шанс на победу. Он утратил шанс на участие в конкурсе по вине контрагента, поэтому мог бы взыскать с него 20% от суммы контракта.

Упущенная выгода – это неполученные в связи с нарушением доходы. Часто упущенная выгода по своим размерам кратно превышает размер реального ущерба. Поэтому при взыскании убытков особенное значение приобретают проблемы доказывания упущенной выгоды, ее калькуляция.

Есть важный нюанс: ст. 15 ГК РФ позволяет взыскать с нарушителя доходы, которые он неправомерно получил в связи с нарушением. Долгое время в практике не было понимания, как именно толковать эту норму:

• как самостоятельный способ защиты права, или
• как способ расчета упущенной выгоды?

Если это самостоятельный способ защиты нарушенного права, истцу достаточно доказать факт нарушения права, получение ответчиком доходов и их размер.

Если это способ расчета упущенной выгоды, то нужно дополнительно доказать, что при отсутствии нарушения пострадавший сам мог бы эти доходы получить.

Ответ на этот вопрос появился в практике только два месяца назад.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Обладатель патента на штуцер – деталь трубопровода — выяснил, что другая компания без разрешения производила аналогичный, контрафактный товар, вводила его в оборот и даже победила в двух конкурсах на закупку. Патентообладатель обратился в суд, чтобы взыскать с нарушителя неправомерно полученные доходы от участия в конкурсах.

Суды рассматривали этот спор с 2016 года, и только недавно ВС РФ поставил в нем точку. Он отказал во взыскании с нарушителя неправомерных доходов, в том числе потому что истец в одном из конкурсов не принимал участия, а в другом – не мог бы победить даже при условии неучастия в нем ответчика. А значит у него в принципе не было возможности получить выгоду, которую он считал упущенной.

Таким образом, ВС РФ занял позицию, что взыскание неправомерных доходов – это не самостоятельный способ защиты права, а способ расчета упущенной выгоды. Истцам стоит обратить на это внимание и проявлять максимальную процессуальную активность при доказывании своих убытков.

Стандарт доказывания убытков

В предмет доказывания убытков входят:

• наличие убытков,
• факт нарушения обязательства/причинения вреда,
• тот факт, что ответчик является лицом, из-за которого возник ущерб,
• размер убытков,
• причинная связь между действиями оппонента и возникновением убытков.

Поначалу казалось, что реформа ГК РФ снизила стандарт доказывания по искам о взыскании убытков. Появились положения, смягчающие этот стандарт при доказывании размера убытков и причинно-следственной связи. Теперь истец не должен со 100% степенью достоверности доказывать эти обстоятельства — он может доказать их с разумной степенью достоверности. А если размер убытков не получается обосновать даже с учетом этого правила, суд сам определяет сумму адекватной компенсации (ч. 5 ст. 393 ГК РФ).

Однако представление о снижении стандартов доказывания не должно влечь процессуальной пассивности со стороны истца. Доказать факт несения убытков по-прежнему очень непросто.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

В одном деле по муниципальному контракту подрядчик должен был за 3 года построить мост через реку Обь. Заказчик не предоставил своевременно участок для строительства, поэтому этот срок увеличился еще на 2 года.

Подрядчик понял, что за 2 года задержки стоимость строительных материалов значительно увеличилась из-за инфляции. Разница составила 2,5 млрд рублей. Поэтому он обратился с иском к заказчику о взыскании этой суммы в качестве своих убытков. В обоснование своих требований он принес в суд заключение эксперта.

Дело рассматривали два года, в итоге все инстанции, включая ВС РФ, отказали подрядчику в иске. Они посчитали, что истец не доказал факт несения убытков. Цены действительно могли вырасти, однако подрядчик мог купить материалы заранее и хранить их на складе, тогда убытков бы не было.

Подрядчик не смог доказать, что действительно купил стройматериалы позже и дороже.

Объем ответственности

Ответчик может минимизировать взыскиваемые с него убытки на двух этапах:

• заранее — при структурировании сделки,
• если дело дошло до острого конфликта — в суде.

При структурировании сделки можно:

• зафиксировать в договоре свою методику исчисления убытков – принцип свободы договора это позволяет;
• предусмотреть максимальную сумму возмещения (например, не более 30% от суммы контракта);
• предусмотреть минимальную сумму возмещения (например, что вас не будут беспокоить претензиями и судебными процессами, если убытки составляют меньше 10 тыс. рублей);
• согласовать оговорку о невзыскании каких-то определенных убытков (например, упущенной выгоды);
• предусмотреть исключительную неустойку.

Обратите внимание: все эти способы и оговорки не будут работать в случае умышленного нарушения обязательств — они будут ничтожными (п. 4 ст. 401 ГК РФ).

Кроме того, если предусмотренная в контракте методика расчета убытков не будет соответствовать экономическим реалиям и будет сильно отличаться от фактических убытков, суд может

• использовать по аналогии нормы о недопустимости ограничения ответственности за умышленные нарушения – если убытки, рассчитанные по условиям договора, оказались необоснованно занижены;
• применить правила ст. 333 ГК РФ и при соответствующем заявлении ответчика снизить размер компенсации — если предусмотренная договором формула необоснованно увеличивает размер убытков, сближая их с режимом неустойки.

Чтобы минимизировать объем ответственности в суде, нужно:

• занимать активную процессуальную позицию,
• представить альтернативный расчет упущенной выгоды,
• показать, что существенный размер убытков вызван в том числе действиями самого истца,
• обосновать, что оппонент не принял разумных мер к уменьшению размера убытков.

Например, в приведенном выше споре о строительстве моста через Обь суд сослался на то, что истец продолжал строить мост, зная об удорожании стройматериалов, в то время как мог просто отказаться от договора.

Подготовлено по материалам онлайн-дискуссии «Об убытках глобально: как посчитать, доказать, взыскать и использовать для оспаривания сделок», организованной АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»

Доказательства упущенной выгоды

Трудность доказывания факта упущенной выгоды состоит в том, что обязанностью истца является необходимое аргументирование наличия причинно-следственной связи между виной и наступлением обстоятельств, свидетельствующих о потере возможной выгоды. То есть фирма, требующая возмещения убытков, должна доказать противоправность поведения причинителя вреда, наличие и размер понесенных убытков, а также причинную связь между поведением делового партнера и недополученным доходом.

По смыслу ст. 15 и ст. 393 ГК РФ, истцу (кредитору) в суде нужно в совокупности доказать следующие факты:

1. противоправное поведение ответчика (должника);
2. наличие упущенной выгоды (убытков) у истца, их размер;
3. наличие причинно-следственной связи между поведением ответчика и наступившими у истца убытками;
4. вину ответчика.

Доказательствами могут быть также:

• договоры с третьими лицами и связанная с ними переписка . Например, если арендатор не возвратил вам имущество после прекращения договора аренды, вы можете представить расторгнутый из-за этого предварительный договор аренды, заключенный с третьим лицом. Это поможет подтвердить то, что вы понесли убытки в виде упущенной выгоды. В качестве примера, в Постановление Президиума ВАС РФ от 21.05.2013 N 16674/12 суд учел, что после возврата имущества арендодатель заключил договор аренды с лицом, которое было стороной расторгнутого предварительного договора
• банковские документы . Например, в совокупности с договором об открытии расчетного счета такие документы могут подтвердить, что в результате непоступления средств на счет были начислены проценты на остаток средств по счету в меньшем размере.

Судебная практика

Далее разберем несколько примеров из судебной практики для того, чтобы вы поняли суть процесса. Примечательно, что разные суды и судьи выносят различные решения в данном вопросе, поэтому заранее предугадать результат невозможно.

Итак, компания “Ромашка” подписала договор с ООО “Фармацевт” договор на поставку лекарственного препарата сроком на 5 лет. Схема работы была следующей: “Ромашка” подает заявку в “Фармацевт”, а она доставляет партию в заданные сроки. “Ромашка” при этом реализовала продукцию через сеть своих аптек, а также поставляла ее госкомпаниям через аукционы и тендеры. Подобное сотрудничество продолжалось на протяжении четырех лет. В очередной раз “Ромашка” подала заявку на крупную партию товара, выиграв тендер на поставку препарата в городскую больницу, но “Фармацевт” не доставил продукцию и не отреагировал на заявку.

В результате “Ромашка” не выполнила свои обязательства, была дисквалифицирована и оштрафована, после чего победу одержала свежеоткрывшаяся “дочка” “Фармацевта”. Руководство “Ромашки” обратилось в ФАС, предоставив необходимый набор документов, а также подала в суд на взыскание упущенной выгоды. ФАС обнаружила нарушения и оштрафовала дочку “Фармацевта”, сняв ее с торгов, после чего суд постановил оплатить расходы на аукцион, юриста, штрафы, а также добавил к сумме УВ, которую “Ромашка” получила бы по сделке.

Рассмотрим еще один пример из жизни. Департамент СМИ заключил договор с кинокомпанией, предоставив ей право на использование роликов и фильмов, снятых для городских программ. Первое время обе стороны добросовестно выполняли условия сделки, но затем департамент отказался передать 10 фильмов, тем самым нарушив соглашение.

Кинокомпания обратилась в суд и потребовала взыскать УП, решив, что она не получила доход от реализации прав на трансляцию 10 фильмов.Как и в первом примере, одна из сторон нарушила условия договора, но вот решение суда было совершенно другим. Если в первом примере суд постановил компенсировать все расходы, то во втором, по сути, не принял заключение эксперта о том, какую бы сумму смогла заработать телекомпания за трансляцию этих фильмов, да и вообще нет гарантии, что истец мог бы получить доход от их трансляции в будущем.

Судебная практика

Не всегда дела о взыскании упущенной (недополученной) выгоды завершаются положительным исходом для истцов. Судебная практика свидетельствует о том, что основной причиной является отсутствие неопровержимых доказательств заявленной ко взысканию суммы. Следует доказать, что упущенная прибыль могла бы быть:

• факт нарушения со стороны ответчика;
• наличие убытков. При обращении в суд следует представить документы, обосновывающие не только предполагаемую прибыль, но и возможные расходы истца.
• вину в этом ответчика;
• связь между действиями ответчика и наступившими последствиями. Если помимо нарушений со стороны ответчика были и иные причины по которым истец не получил доход, то в иске может быть отказано.

При составлении искового заявления лучше воспользоваться помощью юристов, которые смогут обосновать доводы истца и добиться положительного решения вопроса.