Pravo-76.ru

Юридический журнал
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Гарантии в строительстве – Важное по гарантийным обязательствам

    14.01.2021 Проверено на практике

Обеспечение гарантийных обязательств — последний из трёх и самый новый финансовый инструмент, используемый в закупках по №44-ФЗ. Данное определение появилось в законе 1 июля 2019 года, но по сей день вызывает множество сомнений и ошибок. В данной публикации мы дадим ответы на вопросы, которые часто возникают при взаимодействии с обеспечением гарантийных обязательств.

Что такое обеспечение гарантийных обязательств?

Определения №44-ФЗ не содержит. Обеспечение гарантийных обязательств представляет собой страховку заказчика от недобросовестного поведения исполнителя в период течения гарантийного срока. Сразу после исполнения контракта поставщик предоставляет заказчику залог, который в штатной ситуации будет возвращён ему после окончания гарантийного срока. В случае наступления гарантийного случая и отказе поставщика от исполнения гарантийных обязательств, заказчик вправе распорядиться внесёнными денежными средствами для восстановления качества полученного товара, результата работ или услуг.

В каких случаях заказчик устанавливает требование обеспечения гарантийных обязательств?

Заказчик может, но не обязан установить требование обеспечения, если в документации установлено требование к гарантии качества и гарантийному сроку закупаемого товара, работы, услуги[1].

Какой может быть размер обеспечения гарантийных обязательств?

Не более 10 % от начальной максимальной цены контракта (НМЦК)[2]. Нижняя граница не установлена.

Все ли участники должны предоставлять обеспечение гарантийных обязательств?

1) От такой обязанности освобождены казенные учреждения[3].

2) Также для закупок для субъектов малого предпринимательства (СМП) и социально-ориентированных некоммерческих организаций (СОНКО) участник вместо обеспечения может показать в реестре 3 своих контракта, исполненных без штрафов и пеней в течение последних 3 лет, сумма цен которых не меньше НМЦК[4].

Какие существуют виды предоставления обеспечения гарантийных обязательств?

Перечисление денег на счёт заказчика или банковская гарантия (БГ) на ваш выбор[5].

Что такое банковская гарантия на обеспечение гарантийных обязательств?

Банковская гарантия — способ предоставления обеспечения, при котором кредитная организация (банк) выдаёт заказчику письменное обязательство выплатить сумму обеспечения при предъявлении законного требования о такой уплате. БГ удобна тем, что исполнителю не требуется выводить необходимые средства из своего оборота и «замораживать» их на всё время течения гарантийного срока (которое может составлять более пяти лет).

Если после окончания гарантийного срока, заказчик не имеет претензий к подрядчику, все остаются при своём, никто ни с кого ничего не требует. Если произошёл гарантийный случай, а подрядчик отказался от исполнения своих гарантийных обязательств, денежные средства, компенсирующие расхода заказчика на восстановление качества товара, работы или услуги выплачивает кредитная организация. Впоследствии банк будет своими способами получать деньги с подрядчика.

Как оформить банковскую гарантию на обеспечение гарантийных обязательств?

Необходимо обратиться в банк или к специальной организации, предоставляющей посреднические услуги получения БГ (тендерному брокеру). У вас запросят необходимый пакет документов. Получение БГ через тендерного брокера часто выходит и быстрее и дешевле и требует меньше документов.

В каких банках можно получить банковскую гарантию на обеспечение гарантийных обязательств?

Полный перечень банков, в которых можно получить БГ на любой финансовый инструмент для участия в закупках по №44-ФЗ публикуется на сайте Минфина России.

Какова стоимость банковской гарантии на обеспечение гарантийных обязательств?

За выдачу БГ банки берут комиссию, которая зависит как от суммы, так и от срока, на который выдаётся гарантия. Обычно комиссия составляет от 2 до 10 % годовых.

Например, если при ставке 2,5 % вы оформляете БГ на 100 000 рублей на 1 год, комиссия будет 2 500 рублей. Если вам нужна та же сумма на 3 года, комиссия будет 7 500 рублей.

В интернете можно найти множество калькуляторов БГ, но ни один из них не сможет точно спрогнозировать какие условия в итоге вам предложит банк.

Какой должен быть срок действия банковской гарантии на обеспечение гарантийных обязательств?

Ваша БГ должна действовать как минимум месяц со дня окончания гарантийного срока закупаемого товара, работы, услуги[6].

Какие требования (условия) предъявляются к банковской гарантии на обеспечение гарантийных обязательств?

БГ должна полностью соответствовать требованиям, изложенным в статье 45 №44-ФЗ[7].

Читать еще:  Требования СанПиН к офисным помещениям вредные факторы и нормативы

Нужно ли проверять банковскую гарантию, которую выдал банк перед предоставлением её в качестве обеспечения гарантийных обязательств?

Обязательно. Банки выдают банковские гарантии, соответствующие требованиям законодательства, но не смотрят в документацию заказчика, которая может содержать дополнительные требования. В случае несоответствий необходимо согласовывать с банком правки текста БГ.

Будет ли заказчик проверять банковскую гарантию, предоставленную в качестве обеспечения гарантийных обязательств?

Да, в течение 3-х рабочих дней[8]. Если БГ не соответствует требованиям закона или документации заказчика, он обязан отказать в принятии такой гарантии[9].

Что будет, если заказчик не принял банковскую гарантию на обеспечение гарантийных обязательств?

Пока заказчик не примет БГ, он также не примет ваши товары, работы или услуги[10]. Пока вы переделываете БГ, может наступить просрочка исполнения обязательств по контракту с вашей стороны, и заказчик впоследствии взыщет с вас пеню за такую просрочку.

Могут ли банки не выдать банковскую гарантию?

Скорее всего, вам не выдадут БГ, если ваша организация зарегистрирована менее 3 месяцев назад.

Организациям с регистрацией от 3 до 6 месяцев выдают гарантии буквально считанное количество банков.

С большой вероятностью вы получите отказ в БГ на крупную сумму при отсутствии опыта работы по №44-ФЗ.

Буквально считанное количество банков готовы выдавать банковские гарантии на долгий срок. Гарантийный срок на некоторые объекты закупки (например, на строительные дорожные работы) может превышать 5 лет. На такой срок БГ получить очень сложно.

К какому дню нужно подготовить обеспечение гарантийных обязательств?

Обеспечение необходимо предоставить в сроки, установленные в контракте[11], но в любом случае до подписания документов о приёмке товара, работы, услуги[12].

Что будет, если не предоставить обеспечение гарантийных обязательств?

Заказчик не примет, а, следовательно, не оплатит ваши товары, работы или услуги.

Когда вернётся обеспечение гарантийных обязательств?

Может быть написано в контракте. Однако, обязанность заказчика указать в проекте контракта условия о порядке и сроках возврата обеспечения в №44-ФЗ не предусмотрена, поэтому не удивляйтесь, если никаких сведений об этом в контракте не найдёте.

Срок возврата обеспечения гарантийных обязательств в №44-ФЗ также не урегулирован, поэтому теоретически заказчик может установить любой срок возврата по своему желанию.

Минфин РФ полагает, что срок возврата обеспечения гарантийных обязательств аналогичен сроку возврата обеспечения исполнения контракта[13]: не больше, чем 30 дней с момента истечения гарантийного срока, а если закупка проводилась с ограничениями только для субъектов малого предпринимательства и социально-ориентированных некоммерческих организаций (СМП и СОНКО), то не позже чем через 15 дней с момента истечения гарантийного срока.

В каких случаях обеспечение гарантийных обязательств не возвращается?

Денежные средства из обеспечения гарантийных обязательств можно не возвращать (удержать) или получить выплату по банковской гарантии, если исполнитель нарушил свои гарантийные обязательства. При этом №44-ФЗ не предусматривает конкретного порядка таких действий.

Сложившаяся практика логично говорит о возможности удержания обеспечения в размере затрат, которые заказчик понес для исправления выявленных недостатков товара (работы, услуги), обнаруженных в течение гарантийного срока и не устраненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) добровольно.

Можно также удержать деньги из обеспечения гарантийных обязательств в размере неустойки, начисленной за нарушение гарантийных обязательств и не уплаченной контрагентом добровольно, если это предусмотрено в контракте.

Как обычно, если какие-либо интересующие вас вопросы об обеспечении гарантийных обязательств остались за рамками данной статьи, сообщите нам об этом, и мы обязательно разберём их в будущем.

Когда предоставление обеспечения гарантийных обязательств является обязательным?

Если в контракте установлено требование о предоставлении обеспечения гарантийных обязательств, то такое требование обязательно для исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Да, с 1 июля 2020 года требовать предоставление обеспечения является правом, а не обязанностью заказчика (ч. 2.2. ст. 96 Закона № 44-ФЗ). Однако, если заказчик таким правом воспользовался, то для поставщика (подрядчика, исполнителя) это становится обязанностью. При этом заказчик не вправе указать в контракте, что он «вправе» потребовать обеспечение от лица, с которым будет заключен контракт. Данное требование либо устанавливается, либо нет, но если оно установлено, то должно применяться ко всем участникам закупки без каких-либо исключений (в том числе к СМП и СОНКО).

Читать еще:  Детямсиротам предложат денежную выплату вместо предоставления жилого помещения

Установить требование об обеспечении гарантийных обязательств заказчик может только в случае, если в контракте прописаны гарантийные обязательства , в том числе требования к сроку гарантии на поставляемые товары (выполняемые работы, оказываемые услуги). Напомним, что в соответствии с ч. 4 ст. 33 Закона № 44-ФЗ заказчик обязан установить требования по гарантии, если предметом закупки выступает поставка машин и оборудования (прим.: о том, что является «машиной» и «оборудованием» см. ТР ТС 010/2011 Технический регламент Таможенного союза «О безопасности машин и оборудования»). В остальных случаях он вправе это сделать.

Довольно часто нам задают следующий вопрос: есть ли перечень случаев, при котором заказчик «может» устанавливать требования к гарантии качества? Наш ответ: такого перечня нет. Понятное дело, что, например, при закупке мебели, строительных работ заказчик, скорее всего, установит требование к гарантийным обязательствам. Однако, может этого и не делать, что не будет являться нарушением Закона № 44-ФЗ.

Вместе с тем, есть ряд ситуаций, когда заказчики устанавливают требование к гарантии качества и не могут сами объяснить, что они под этими гарантиями понимают . В частности, встречаются случаи установления гарантийных обязательств при закупке продуктов питания, лекарственных средств, программного обеспечения. Все бы ничего, если бы заказчик одновременно не требовал предоставление обеспечения гарантийных обязательств по таким контрактам. Данные ситуации возникают во многом из-за того, что заказчики путают такие понятия как, например, «гарантийные обязательства» и «остаточный срок годности». К сожалению, установление требований к гарантии и к обеспечению гарантийных обязательств в указанных случаях формально не является нарушением Закона № 44-ФЗ.

Гарантия на услуги

В отличие от подрядных, контракты на оказание услуг обязывают исполнителя выполнять определенные действия на протяжении прописанного в соглашении времени. Гражданский кодекс не устанавливает специальных правил для гарантийных обязательств по контрактам на оказание услуг. Применяются правила, аналогичные контрактам на выполнение работ. Но устанавливая гарантию, необходимо учитывать специфику услуги. Нельзя установить гарантию на нематериальные услуги. Например, на устные консультации или перевод текстов.

Случаи обязательного предоставления гарантийных мер

Поставщик обязательно должен предоставлять обеспечение гарантийных обязательств, если это требование заказчик прописал в документации. Несмотря на то, что с 1 июля 2020 г. установление этого требования является для заказчика правом, а не обязанностью (ч.2.2. ст.96 44-ФЗ), поставщик обязан его выполнить, если заказчик свое право использовал.

Если заказчик это требование установил, то оно действует на всех претендентов на контракт без исключения (включая представителей СМП и СОНКО).

Требовать обеспечение гарантийных обязательств заказчик может только тогда, когда в контракте указаны гарантийные обязательства, в том числе требования к гарантийному сроку на приобретаемую продукцию (работы, услуги).

Согласно ч.4 ст. 33 44-ФЗ заказчик обязан требовать гарантийные меры, если закупаются машины и оборудование. В остальных случаях установление данного требования является всего лишь правом.

Списка закупок, по которым заказчик «вправе» требовать гарантийные меры, в контрактном законодательстве нет. Например, при закупке шкафов или строительных услуг заказчик, скорее всего, пропишет требования по гарантийным обязательствам. Но может и не делать этого, все зависит от его предпочтений.

Чтобы получить бесплатную консультацию в рамках тендерного сопровождения — просто заполните форму обратной связи или позвоните по номеру: 8 (800) 201-12-78

В практике госзаказа встречаются случаи, когда заказчики устанавливают требование к гарантии качества и сами не понимают, для чего они это делают. Такие ситуации свойственны при приобретении продуктов питания, лекарственных препаратов, программного обеспечения. Плохо то, что, не разобравшись, заказчики одновременно требуют вносить обеспечение гарантийных обязательств в таких закупках. Путаница возникает вследствие того, что заказчики не различают термины «гарантийные обязательства» и «остаточный срок годности». Минус в том, что предъявление требований к гарантии и к обеспечению гарантийных обязательств в названных случаях формально не нарушают 44-ФЗ.

Резерв на гарантийный ремонт и малый бизнес

Представителям малого бизнеса предоставлена возможность не формировать в бухучете РГР, если они выбрали в качестве учетной схемы применение упрощенных способов ведения учета и составления отчетности (п. 4 ст. 6 закона о бухучете от 06.12.2011 № 402-ФЗ).

Читать еще:  Как восстановить свидетельство о рождении ребенка в 2021 году?

Основанием для правомерного отказа в создании РГР в таком случае могут служить следующие документы:

  • п. 3 ПБУ 8/2010 «Оценочные обязательства, условные обязательства и условные активы», утв. приказом Минфина России от 13.12.2010 № 167н;
  • п. 20 Информации Минфина России «Об упрощенной системе бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности» от 29.06.2016 № ПЗ-3/2016.

Отказываясь от формирования РГР, применяющий упрощенные способы бухучета представитель малого бизнеса должен учесть, что составляемая им отчетность при этом должна давать достоверное представление:

  • о финансовом положении на отчетную дату;
  • финансовом результате за отчетный период;
  • движении денежных средств за тот же отрезок времени.

На основе такой отчетности принимаются адекватные и (или) эффективные управленческие решения, поэтому в целях повышения достоверности отчетной информации и равномерного признания расходов субъект малого бизнеса может принять решение о добровольном формировании в бухучете РГР.

На что не распространяется гарантия застройщика?

Строительная компания имеет полное право отказать в устранении недостатков в следующих ситуациях:

  • естественный износ и ухудшение эксплуатационных характеристик в связи с истечением срока использования;
  • использование помещений не по назначению и нарушения правил установки и эксплуатации бытовых и сантехнических приборов;
  • поломка оборудования, которое было принято без составления акта приема-передачи, при условии, что повреждения были нанесены жильцами;
  • аварийные ситуаций, возникшие по вине жильцов.

В вышеперечисленных случаях ответственность несет управляющая компания или сами жильцы. Так, например, после сдачи дома технологическое оборудование передается в ведение УК, которая должна проводить регулярное обслуживание коммуникаций, проводить плановый и внеплановый ремонт. Если управляющая компания нарушает правила эксплуатации. То именно на ней будет лежать ответственность за возникшие недостатки даже в гарантийный период.

Если вы не знаете точно, кто должен нести ответственность в вашем конкретном случае, рекомендуем направить претензии и в управляющую компанию, и застройщику.

В соответствии с законом собственники жилья имеют право требовать:

  • безвозмездного устранения недостатков;
  • возмещения затрат, которые вы, как собственник понесли для устранения повреждений;
  • уменьшения цены договора.

Как правило, собственники своими силами проводят ремонт в тех случаях, когда дефекты влияют на безопасность проживания.

Кроме того, закон позволяет требовать возмещение морального вреда. В этом случае в суде придется доказывать, что вы понесли нравственные страдания из-за выявленных дефектов в постройке и инженерной конструкции. К примеру, ваша квартира расположена на 9 этаже дома. Через несколько месяцев после заселения регулярно начал ломаться лифт. У вас маленький ребенок, с которым врачи рекомендуют ежедневно гулять, но из-за поломок в лифтовой системе вы вынуждены гулять с ребенком раз в несколько дней. По этой причине вы постоянно находитесь в расстроенном состоянии и вынуждены пить успокоительные средства. Кроме того, на нервной почве у вас стало меньше молока.

Следует помнить, что суды, как правило, значительно сокращают размер присуждаемой компенсации, поэтому не бойтесь просить в своих требованиях больше.

Обеспечение контракта и гарантийных обязательств от Финансового супермаркета ЭТП ГПБ

Финансовый Супермаркет ЭТП ГПБ предоставляет участникам торгов в полной мере использовать современные финансовые инструменты для успешного исполнения контракта и предоставления обеспечения гарантийных обязательств.

Мы предоставляем возможность подобрать банк с оптимальными условиями кредита на исполнение контракта или банковской гарантией, с учетом требований конкретной закупки или особенностей процедуры, проводимой заказчиком. А также обеспечиваем сопровождение от выбора финансового продукта до заключения контракта и не оставляем вас без поддержки на все время действия гарантийных обязательств или исполнения контракта!

Эксперты Финансового супермаркета помогут разобраться в разнице продуктов – когда удобнее кредит, а когда подойдет гарантия, обеспечат оперативный сбор документов, которые с первого раза примут в банке, дадут консультацию по всем сложным законодательным вопросам и помогут вам исполнить контракт с максимальной выгодой!

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector